Curso de compliance

Nuestro despacho va a lanzar en marzo un curso de compliance de 150 horas que tendrá tres formatos alternativos:

Presencial – 5 meses (50 horas presenciales + 100 horas online)
Presencial intensivo – 2 días (16 horas presenciales + 134 horas online)
Online (150 horas online)

Las características diferenciales de este curso son las siguientes:

– En las dos modalidades presenciales no se superarán los 10 asistentes por clase con el fin de conseguir el máximo aprovechamiento en los debates, talleres y casos prácticos.

– Toda la formación será impartida por abogados en ejercicio, por lo que  irá orientada a la aplicación práctica de la metodología a la función de compliance.

– La metodología irá orientada específicamente a la prevención de la responsabilidad de la empresa y del directivo.

– Se realizarán 20 talleres de aplicación y prueba de medidas preventivas y controles específicos.

– Se analizarán y resolverán 40 casos prácticos.

– Se analizarán 50 escenarios de riesgo con sus respectivos controles y evidencias.

– Se revisarán 20 actividades críticas que habitualmente se externalizan.

– Se identificarán 20 categorías de proveedores críticos de diversos sectores.

– Se explicará la metodología de control de los proveedores críticos.

– Se explicará el uso de herramientas informáticas de análisis de riesgos, gestión de controles y de evidencias.

Si deseas que te envíe el programa y el precio del curso en sus tres modalidades te ruego que me lo indiques enviando un mensaje a xavier.ribas@ribastic.com

Te ruego también que especifiques cuál de los tres formatos te interesa más.

El programa coincide en estructura y alcance con la metodología Compliance 3.0 desarrollada y registrada por nuestro despacho, por lo que su distribución está restringida.

Proyecto de reforma del Código Penal aprobado en el Pleno del Congreso

Tres documentos interesantes para los más estudiosos de la evolución de la reforma del Código Penal.

Enmiendas e índice de enmiendas al articulado (PDF)

Informe de la Ponencia (PDF)

Dictamen de la Comisión y escritos de mantenimiento de enmiendas (PDF)

Diario de sesiones – Aprobación por el Pleno (PDF)

Intervenciones (Vídeos)

Buscamos un abogado con un perfil muy especial

Este trimestre nuestro despacho va a lanzar un nuevo proyecto que exige un perfil profesional muy especial. Ello nos ha llevado a implicarnos directamente en todas las fases de la selección de los candidatos, cosa que no hacemos desde hace muchos años.

Las cualidades que buscamos pueden ser difíciles de encontrar en estos tiempos, por lo que nos planteamos esta búsqueda como un reto, tanto para los candidatos como para nosotros. Estamos convencidos de que la persona que buscamos existe, y que vale la pena intentar encontrarla, porque si al menos cumple una buena parte de las cualidades esperadas habrá valido la pena el esfuerzo.

Este es el perfil.

Edad y experiencia

Se busca un perfil de primer año. El objetivo es iniciar una relación de largo recorrido, por lo que se valorará un espíritu abierto a la innovación y al cambio constante, con muchas ganas de aprender y de trabajar en equipo.

Formación

No buscamos un número uno. Se valorará más la pasión por la especialidad, la capacidad de trabajo y la actitud, que las calificaciones, especialmente en asignaturas que no son críticas para nuestro proyecto. Nosotros nos encargaremos de dar la formación adecuada para el trabajo a desarrollar. Y el mejor lugar para aprender a nadar es en el agua.

Expectativas

Los abogados más jóvenes a veces llegan a los despachos con la secuencia de los acontecimientos un poco alterada. El orden que esperamos en el despacho es muy sencillo: primero demostrar y después exigir. Esas deben ser a nuestro modo de ver las expectativas del candidato para los tres primeros años. Después estaremos encantados de diseñar conjuntamente un plan de carrera adaptado al perfil mostrado durante el periodo inicial.

Pasión

A nadie sorprende que un opositor renuncie a su vida personal durante cinco años y que destine todos sus recursos a un proyecto de futuro que le apasiona. Se apreciará mucho que el candidato sienta pasión por su profesión y por la especialidad. La pasión por el conocimiento no tiene horarios. Nuestro reto será conseguir que el candidato se apasione también por nuestro proyecto.

Máxima concentración

Se valorará que el candidato sea capaz de trabajar en modo multitarea, pero se valorará mucho más que no lo practique. La autogestión del tiempo, la organización de los recursos y la habilidad de priorizar son factores clave para obtener un alto desempeño. La interrupción de una tarea para atender mensajes de correo, móviles, etc… genera un descenso del pico de rendimiento y errores. Se valorará altamente que el candidato tenga autodisciplina, un buen método de trabajo y concentración.

Creatividad

Se valorará mucho la creatividad y la innovación como habilidades del candidato. Uno de los síntomas de la carencia de estas cualidades es solicitar o buscar un modelo cuando se encarga la redacción de un documento. Depender excesivamente de los modelos crea el riesgo de que la realidad a regular se adapte al documento y no al revés, con la consiguiente pérdida de la iniciativa. En este sentido es muy importante que el candidato busque soluciones imaginativas a problemas complejos y entre en el fondo de los asuntos, sea capaz de entender las necesidades reales de cada caso concreto y sea capaz de diseñar un traje a medida para cada ocasión.

Capacidad comercial

No entendemos la capacidad comercial como una actividad de venta sino como el talento para identificar y comprender las necesidades del cliente, buscando una solución adecuada para cada situación y asegurando la máxima calidad. La mejor manifestación de este talento es conseguir al final del trabajo la sonrisa de complicidad y de reconocimiento del cliente, que alimenta la pasión por superarnos de nuevo en el siguiente encargo y repetir la experiencia.

Si consideras que tienes estas cualidades o algunas de ellas, envíanos tu CV a mi dirección de correo electrónico: xavier.ribas@ribastic.com. Te ofrecemos trabajar codo con codo con un equipo altamente preparado, con el que aprenderás y te desarrollarás profesionalmente. Nuestra gran ilusión sería que un día llegues a ser nuestro socio, ya que eso significaría que todos hemos acertado en la elección.

Novedades en el proyecto de reforma del Código Penal

El Ministerio de Justicia ha dado a conocer el contenido del proyecto de reforma del Código Penal en relación a la responsabilidad penal de las empresas y los directivos, que queda de la siguiente manera en relación con el texto anterior del proyecto:

– Se mantiene la responsabilidad penal de las empresas.

– Se mantiene la posibilidad de que las empresas puedan quedar exentas de responsabilidad penal en el caso de que el órgano de administración haya adoptado y ejecutado con eficacia, antes de la comisión del delito, modelos de organización y gestión que incluyan las medidas de vigilancia y control idóneas para prevenir delitos.

– Se mantiene la exigencia de crear un órgano de supervisión (Comité de Compliance o Compliance Officer).

– Se suprime el artículo que establecía la responsabilidad del representante legal o administrador por el sólo hecho de no haber implantado las medidas de vigilancia y control exigidas.

– Se mantiene la responsabilidad penal de los directivos derivada de su representación legal de la empresa o por la omisión del deber de control, de acuerdo con los artículos 11, 31 y 31 bis apartado 3 del Código Penal. Esta función de control puede ser delegada en el órgano de supervisión y en los responsables de control de cada área, como sucede, por ejemplo, en el caso del delegado de prevención de riesgos laborales.

Publicada la ISO 19600:2014 Compliance management systems – Guidelines

Ayer se publicó la nueva ISO 19600:2014 Compliance management systems – Guidelines, que se presenta como una guía a seguir en el diseño e implantación de sistemas de gestión del Compliance en las empresas.

El nuevo texto está disponible en:

https://www.iso.org/obp/ui/#iso:std:iso:19600:ed-1:v1:en

Modificación de la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo

El BOE de hoy publica la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo. Esta modificación incluye importantes medidas que deben ser tenidas en cuenta en los proyectos de Compliance, entre las que destacan las siguientes.

REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES

1. El sistema de remuneración de los administradores deberá guardar una proporción razonable con la importancia de la sociedad, la situación económica que tuviera en cada momento y los estándares de mercado de empresas comparables.

2. El importe máximo de la remuneración anual del conjunto de administradores deberá ser aprobado por la junta general.

3. El sistema de remuneración establecido deberá estar orientado a promover la rentabilidad y sostenibilidad a largo plazo de la sociedad e incorporar las cautelas necesarias para evitar la asunción excesiva de riesgos y la recompensa de resultados desfavorables.

DEBER GENERAL DE DILIGENCIA

1. Los administradores deberán desempeñar el cargo y cumplir los deberes impuestos por las leyes y los estatutos con la diligencia de un ordenado empresario, teniendo en cuenta la naturaleza del cargo y las funciones atribuidas a cada uno de ellos.

2. Los administradores deberán tener la dedicación adecuada y adoptarán las medidas precisas para la buena dirección y el control de la sociedad.

3. En el desempeño de sus funciones, el administrador tiene el deber de exigir y el derecho de recabar de la sociedad la información adecuada y necesaria que le sirva para el cumplimiento de sus obligaciones.

PROTECCIÓN DE LA DISCRECIONALIDAD EMPRESARIAL

En el ámbito de las decisiones estratégicas y de negocio, sujetas a la discrecionalidad empresarial, el estándar de diligencia de un ordenado empresario se entenderá cumplido cuando el administrador haya actuado de buena fe, sin interés personal en el asunto objeto de decisión, con información suficiente y con arreglo a un procedimiento de decisión adecuado.

DEBER DE LEALTAD Y CONFLICTO DE INTERESES

La modificación introduce cambios en las obligaciones básicas derivadas del deber de lealtad del administrador y en el deber de evitar situaciones de conflicto de intereses.

EXTENSIÓN SUBJETIVA DE LA RESPONSABILIDAD

1. Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo, siempre y cuando haya intervenido dolo o culpa.

2. La culpabilidad se presumirá, salvo prueba en contrario, cuando el acto sea contrario a la ley o a los estatutos sociales.

3. La responsabilidad de los administradores se extiende igualmente a los administradores de hecho.

DELEGACIÓN DE FACULTADES

Se modifica el régimen aplicable a la delegación de facultades del consejo de administración y se introducen requisitos formales en la contratación del consejero delegado.

FACULTADES INDELEGABLES

En las sociedades no cotizadas destacan las siguientes:

1. La supervisión del efectivo funcionamiento de las comisiones que hubiera constituido y de la actuación de los órganos delegados y de los directivos que hubiera designado.

2. La determinación de las políticas y estrategias generales de la sociedad.

3. La formulación de las cuentas anuales y su presentación a la junta general.

4. La formulación de cualquier clase de informe exigido por la ley al órgano de administración siempre y cuando la operación a que se refiere el informe no pueda ser delegada.

En las sociedades cotizadas destacan las siguientes:

1. La aprobación del plan estratégico o de negocio, los objetivos de gestión y presupuesto anuales, la política de inversiones y de financiación, la política de responsabilidad social corporativa y la política de dividendos.

2. La determinación de la política de control y gestión de riesgos, incluidos los fiscales, y la supervisión de los sistemas internos de información y control.

3. La determinación de la política de gobierno corporativo de la sociedad y del grupo del que sea entidad dominante; su organización y funcionamiento y, en particular, la aprobación y modificación de su propio reglamento.

4. La aprobación de la información financiera que, por su condición de cotizada, deba hacer pública la sociedad periódicamente.

5. La aprobación de las inversiones u operaciones de todo tipo que por su elevada cuantía o especiales características, tengan carácter estratégico o especial riesgo fiscal, salvo que su aprobación corresponda a la junta general.

6. La aprobación de la creación o adquisición de participaciones en entidades de propósito especial o domiciliadas en países o territorios que tengan la consideración de paraísos fiscales, así como cualesquiera otras transacciones u operaciones de naturaleza análoga que, por su complejidad, pudieran menoscabar la transparencia de la sociedad y su grupo.

FUNCIONES DE CONTROL DEL SECRETARIO DEL CONSEJO

El secretario del consejo de administración deberá velar por que las actuaciones del consejo de administración se ajusten a la normativa aplicable y sean conformes con los estatutos sociales y demás normativa interna.

OTRAS MEDIDAS IMPORTANTES

También son dignos de mención los cambios introducidos en las siguientes materias:

1. Categorías de consejeros
2. Consejeros independientes
3. Comisión de auditoría
4. Cominisión de nombramientos y retribuciones
5. Informe anual de gobierno corporativo

Razones por las que todavía no se ha condenado a ninguna empresa por corrupción

Cuatro años después de la implantación de la responsabilidad penal de las personas jurídicas en el Derecho español, los tribunales todavía no se han pronunciado sobre esta materia.

Almudena Vigil analiza las causas de esta situación en un artículo de Expansión en el que resume las opiniones de José Manuel Maza, magistrado de la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo y las mías propias.

 

El proyecto Castor y los protocolos de toma de decisiones

Este artículo se basa en la información publicada en los medios de comunicación sobre el proyecto Castor y ha sido escrito con la única finalidad de realizar un análisis teórico de los protocolos de toma de decisiones y los modelos de prevención y control en las empresas. El autor no tiene la intención de valorar la actividad preventiva desarrollada por las empresas y organismos públicos participantes en el proyecto.

En el artículo Ébola y compliance me referí de manera esquemática a los protocolos de toma de decisiones como uno de los elementos clave de un modelo de prevención y control de riesgos legales en el seno de una empresa. Si en ese artículo utilicé la gestión de la crisis del Ébola en España como análisis teórico basado en el estudio del caso, en este artículo voy a utilizar el proyecto Castor como referencia en el análisis de un proceso de toma de decisiones orientado a la prevención de riesgos.

Protocolo de toma de decisiones

En el proyecto de reforma del Código Penal se establece que los modelos de organización y gestión de las empresas deberán establecer los protocolos o procedimientos que concreten el proceso de formación de la voluntad de la persona jurídica, de adopción de decisiones y de ejecución de las mismas.

En mi opinión, el esquema básico de un proceso de toma de decisiones críticas o de alto riesgo, que debería formar parte del reglamento del Consejo de Administración y del modelo de prevención y control de una empresa, es el siguiente:

– Solicitud de informes internos y externos
– Asesoramiento técnico especializado en los riesgos a prevenir
– Asesoramiento jurídico especializado en los riesgos a prevenir
– Evaluación objetiva de los riesgos: laboral, fiscal, medioambiental, penal, etc.
– Análisis de advertencias y mensajes de alerta recibidos
– Análisis de escenarios posibles
– Análisis de alternativas
– Análisis de costes y nivel de endeudamiento
– Balance de prioridades entre intereses individuales y colectivos
– Mayoría reforzada en el proceso de votación

Informes obligatorios

Además de los informes que la empresa decida solicitar voluntariamente en la fase inicial del proceso de toma de decisiones, la solicitud de estos informes puede ser en muchos casos un requisito establecido por la ley.

Entre los numerosos ejemplos de esta obligación legal tienen especial trascendencia para los proyectos de compliance los tres siguientes:

1. Los informes previos exigidos en la Ley de Evaluación Ambiental

2. El informe de experto previsto en la normativa de prevención del blanqueo de capitales.

3. Los informes exigidos en la Ley de Sociedades de Capital, entre los que destacan los siguientes:

– Informe técnico sobre la viabilidad de la sociedad proyectada
– Informe técnico sobre la valoración de las aportaciones no dinerarias
– Informe que justifique las adquisiciones onerosas durante los dos primeros años
– Informe de valoración de acciones y participaciones
– Informe de gestión
– Informe de auditoría
– Informes relativos a los puntos del orden del día de una junta general
– Informe de justificación de la modificación de los estatutos sociales
– Informe previo al aumento de capital con cargo a aportaciones no dinerarias
– Informe previo al aumento de capital por compensación de créditos
– Informe de valoración previo a la separación y exclusión de socios
– Informes previos a la liquidación de la sociedad
– Informe previo a la conversión de obligaciones convertibles en acciones
– Informe previo a la supresión del derecho de suscripción preferente
– Informes solicitados por el sindicato de obligacionistas
– Informe previo a la constitución por fusión de una sociedad anónima europea
– Informe previo a la constitución por transformación en sociedad anónima europea
– Informe previo a la representación de las acciones de sociedades cotizadas
– Informe previo a la aprobación del reglamento del Consejo en las sociedades cotizadas
– Informe de buen gobierno corporativo en las sociedades cotizadas

He querido ser especialmente exhaustivo en la relación de estos informes para demostrar las numerosas obligaciones que la Ley de Sociedades de Capital exige a las sociedades en relación a los informes que tienen que recabar antes de realizar acciones que pueden afectar a la empresa, a sus accionistas y los restantes grupos de interés.

El proyecto Castor

De acuerdo con la información publicada en los medios de comunicación, las elementos que objetivamente debían ser prioritariamente valorados antes de iniciar el proyecto Castor, por afectar al medio ambiente y a la seguridad colectiva, eran los siguientes:

– El gas se iba a almacenar en una cavidad del subsuelo marino de la costa de Vinaroz
– La cavidad estaba cerca de la falla de Amposta
– En esta zona el subsuelo está formado por roca caliza porosa
– La cavidad se había formado con la extracción de petróleo entre 1973 y 1989
– El vacío dejado por el petróleo originó una probable contracción de la roca porosa
– Al inyectarse gas a 250 atmósferas la roca porosa podía expandirse y provocar fracturas
– La expansión de la roca porosa podía afectar a la falla de Amposta
– Como resultado del desplazamiento de la falla se podían producir temblores
– Tras el procedimiento correspondiente se publicó la declaración de impacto ambiental
-
 En ella se mencionaba la recepción de 141 escritos de los afectados de la zona
– En estos escritos se alegaban, entre otros riesgos, el de terremotos (Página 94816)
– En el estudio de impacto ambiental no hay ningún apartado relativo al riesgo sísmico
– En la declaración de impacto ambiental tampoco

Análisis de advertencias de riesgo

He incluido en el protocolo de toma de decisiones un apartado relativo al análisis de las advertencias de riesgo recibidas por el Consejo durante el periodo previo al proceso de formación de la voluntad societaria.

Es de vital importancia tener en cuenta estas advertencias de riesgo, ya que, si se produce un siniestro, la prueba de que la empresa ni siquiera las ha analizado puede ser decisiva en el momento de evaluar actuación y su eventual responsabilidad por parte de los tribunales, los peritos y las compañías de seguros.

También es importante valorar la existencia de evidencias que acrediten la recepción de la advertencia por parte del Consejo. Una advertencia publicada en el BOE, como en el caso  de la declaración de impacto ambiental, es una evidencia clara del conocimiento del riesgo.

La empresa debe esforzarse en estos casos en analizar a fondo la advertencia y determinar, a través de los correspondientes expertos en la materia, el nivel de probabilidad de que el riesgo se materialice y su posible impacto.

El objetivo final será determinar dónde se encuentra el umbral que diferenciará una decisión prudente de una decisión arriesgada.

Una vez finalizado el proceso de información y análisis de riesgos, el Consejo procederá a la votación de la decisión, que deberá contar con una mayoría reforzada proporcional al nivel del riesgo asumido. Y teniendo siempre en cuenta que en materia de riesgos penales no es posible hablar de apetito de riesgo.